La plupart des accords d'actionnaires abordent les questions fondamentales suivantes en les adaptant de manière appropriée : (a) prise de décision ; (b) restrictions sur les transferts d'actions et la propriété des actions ; (c) financement ; (d) droits de préemption ; (e) droits de premier refus ; (f) ventes obligatoires d'actions ; (g) résolution des conflits ; (h) non-concurrence, non-sollicitation et non-divulgation ; et (i) stratégies de sortie pour les actionnaires.
Prise de décision
- En Ontario, les résolutions écrites des actionnaires ordinaires doivent être signées par les détenteurs d'au moins la majorité des actions avec droit de vote.
- Un seuil de majorité peut être :
- utile pour obtenir rapidement l'approbation des actionnaires sur des questions simples ; mais
- problématique pour les décisions plus importantes, car les actionnaires minoritaires peuvent être facilement mis en minorité.
- Pour trouver un équilibre entre efficacité et équité, le pacte d'actionnaires doit fixer le seuil d'approbation requis pour les différents types de décisions.
- Ainsi, les décisions fondamentales peuvent nécessiter une décision unanime de tous les actionnaires, tandis que les décisions moins importantes peuvent nécessiter un vote à la majorité.
Restrictions sur les transferts d'actions et la propriété d'actions
- Pour qu'une entreprise fonctionne correctement, les actionnaires doivent rester amicaux et réussir à prendre des décisions en tant que groupe.
- L'arrivée d'un actionnaire indésirable peut déséquilibrer les actionnaires existants et rendre la prise de décision plus difficile.
- Pour éviter cela, le pacte d'actionnaires doit
- contiennent des restrictions concernant les personnes qui peuvent devenir actionnaires ; et
- fixer le niveau d'approbation requis pour les nouveaux actionnaires.
Financement
- Le pacte d'actionnaires doit préciser les modalités d'accès aux capitaux pour le démarrage et le maintien de l'activité de la société.
- Les actionnaires peuvent être amenés à faire des contributions financières ou à garantir des prêts.
- Les actionnaires qui ne s'acquittent pas de leurs obligations financières peuvent également subir des conséquences, par exemple
- des taux d'intérêt préférentiels pour les actionnaires qui apportent des fonds pour le compte d'actionnaires non contributeurs ; ou
- des restrictions sur la déclaration de dividendes jusqu'au remboursement des prêts aux actionnaires.
Droits de préemption
- Lorsqu'une société émet des actions propres en faveur de nouveaux actionnaires, l'arrivée de nouveaux actionnaires dilue les droits de vote et les pourcentages de propriété des actionnaires existants.
- Un pacte d'actionnaires peut protéger les actionnaires contre la dilution en leur donnant le premier droit d'acheter de nouvelles actions, généralement à un prix inférieur à celui qui serait offert à des tiers.
Droits de préemption
- Un droit de préemption donne aux actionnaires existants le premier droit d'acheter leurs actions respectives si elles sont mises en vente. Cela permet aux actionnaires de mieux contrôler qui devient actionnaire.
- Dans le cadre d'un droit de préemption, un actionnaire vendeur peut être tenu soit de.. :
- d'abord, obtenir une offre d'un tiers et ensuite, avant d'accepter, présenter la même offre aux actionnaires existants ; ou
- proposer ses actions d'abord aux actionnaires existants et ensuite, si elles ne sont pas vendues, les proposer à un tiers à des conditions égales ou moins favorables.
Ventes obligatoires d'actions
- Des événements tels que le décès, le divorce et la faillite peuvent souvent conduire à l'ajout de nouveaux actionnaires indésirables dans une société, tels que les ex-conjoints et les bénéficiaires.
- Pour éviter cela, la plupart des conventions d'actionnaires exigent qu'un actionnaire divorcé, décédé ou en faillite revende ses actions à la société ou aux autres actionnaires.
- Un pacte d'actionnaires peut également obliger les actionnaires qui sont des employés de l'entreprise à revendre leurs actions à la société ou aux autres actionnaires en cas d'invalidité, de départ à la retraite ou de licenciement.
- Le pacte d'actionnaires doit également prévoir un mécanisme de détermination de la valeur des actions dans ces circonstances.
Résolution des conflits
- Chaque pacte d'actionnaires doit contenir des options de résolution des conflits afin d'aider les actionnaires en désaccord à éviter les litiges :
- négociation obligatoire ;
- la médiation, et/ou
- l'arbitrage.
- Ces dispositions devraient également préciser :
- si le résultat ou la décision découlant de la résolution du litige sera contraignant pour les actionnaires ; et
- le mode de désignation des médiateurs et/ou des arbitres.
Non-concurrence, non-sollicitation et non-divulgation
- La plupart des actionnaires d'une entreprise ont :
- la connaissance de la propriété intellectuelle, des secrets commerciaux et des plans d'affaires de l'entreprise ;
- les relations avec ses principales parties prenantes ; et
- l'accès à ses listes de clients.
- Pour empêcher les actionnaires d'utiliser des informations ou des relations pour nuire à la société ou lui faire concurrence, le pacte d'actionnaires doit comporter des clauses de non-concurrence, de non-sollicitation et de non-divulgation.
- Une clause de non-concurrence interdit à un actionnaire sortant de créer, de travailler ou d'acheter une entreprise concurrente pendant une certaine période et dans une certaine zone géographique après son départ de l'entreprise.
- Une clause de non-sollicitation interdit de solliciter les employés, les clients, les agents, les concessionnaires ou les distributeurs de l'entreprise.
- Une clause de non-divulgation interdit aux actionnaires de partager les informations privilégiées de la société avec des tiers.
Stratégies de sortie des actionnaires
- Le pacte d'actionnaires doit contenir des stratégies permettant aux actionnaires de se retirer de la société s'ils ne parviennent pas à résoudre un différend ou si un actionnaire majoritaire souhaite vendre ses actions à un nouvel actionnaire indésirable.
- Une clause "shot gun" oblige un ou plusieurs actionnaires à se retirer de la société. Un actionnaire fait une offre au(x) autre(s) actionnaire(s) pour acheter toutes leurs actions à un prix spécifique, et le(s) autre(s) actionnaire(s) doit(vent) soit :
- accepter l'offre de vente ; ou
- acheter les actions de l'actionnaire offrant au même prix.
- Une clause d'entraînement permet à un actionnaire majoritaire qui souhaite vendre ses actions à un tiers d'"entraîner" les actionnaires minoritaires dans la vente, en les obligeant à vendre leurs actions au même tiers. Le résultat est une vente de l'ensemble de l'entreprise.
- Une clause de "piggy-back" donne aux actionnaires minoritaires la possibilité de "piggy-back" sur la vente de l'actionnaire majoritaire et de vendre leurs actions au même tiers.
Conclusion
Un pacte d'actionnaires n'est pas une approche unique de la gestion des sociétés et des relations entre les personnes qui en sont à l'origine. Les dispositions d'un pacte d'actionnaires doivent aborder les questions fondamentales pour les sociétés, dont beaucoup sont exposées dans ce blog, avec des dispositions qui sont adaptées aux besoins et aux circonstances spécifiques de la société et de ses actionnaires.
Si vous avez besoin d'aide pour préparer, réviser ou modifier une convention d'actionnaires, veuillez contacter Jade Renaud au 343-888-8913 ou à l'adresse jade@ottawa.law.
